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政府采购中法定与一定的关系【上】(一)
发布日期:2006-11-17    地区:四川省    阅读次数:180

     在《政府采购法》和其他法律法规以及制度(章程)中,所谓“法定”就是指国家以法律的形式(指定的范围、限定的框框内)进行强制性规定的一种手段,也是对社会一切自然人、法人和具有行为能力的任何公民等行为(标准)实施的一种不可逾越的“鸿沟”与规范性约束;“一定”是民间采用的一种承诺或者保证形式的表述性词语,虽然也有肯定和坚决的成份(意思),但并非属于强制式法理性用语。所致,虽然“法定”与“一定”有着根本性的区别,但也有“质”的相似之处。其“法定”的采购“决定、章程、程序、特定情形、范围和标准限制”等等都给政府采购工作“指明了方向、圈定了范围(范畴)、戴上了紧箍咒、烙上了适用印、限定了标准式法定底线”,同时,也为从事政府采购的监督管理部门、政府有关行政管理部门、采购人、集中采购机构、采购代理机构、社会中介机构和供应商以及相关涉及采购工作(采购活动)的各当事人(包括组成人员)之行为进行了法定形规范与框框式约束!那么,笔者现就对政府采购中的“法定”与“一定”的关系进行以下几方面粗浅之议:

    第一方面:主要表现在对政府采购当事人的合法权益不容侵犯的“法定”性之议

    1、《政府采购法》规定应当遵循的“四原则”(即应当遵循公开透明原则、公平竞争原则、公正原则和诚实信用原则)不容侵犯,这些“法定”原则是要和“一定”划“特等号”的;

    2、政府采购工程进行招标投标的,适用招标投标法也是“法定”的规则,是与“一定”要遵守相提并论的;但适用了招标投标法不等到于就不遵守《政府采购法》,也不等于就开展了政府采购,这个“法定”中的“一定”是有前提条件的;

    3、政府采购应当严格按照批准的年度预算和年初制定的采购目录执行,这也是“法定”中的“一定”,是任何单位和个人都不得更改以及阻碍的;

    4、供应商的自由进入本地区和本行业的政府采购市场任何单位和个人不得阻挠和限制是“法定”的,是“一定”起到辅助执行作用的“催化剂”;

    5、政府采购实行集中和分散相结合,并按规定级次(范围)批准和公布集中采购目录是“法定”的,纳入集中采购目录的政府采购项目,就“一定”要实行集中采购;

    6、政府采购限额标准要按“法定”权限(最低级次权限属于地方预算的政府采购项目,由省、自治区、直辖市人民政府或者由其授权的机构确定公布)进行处理,并需在“一定”范围内进行;

    7、政府采购货物 、工程和服务类的采购要向国货倾斜(符合法律规定的特定情形和特殊情况的除外),这是政府采购政策之“法定”承诺,采购人、采购代理机构和受委托的采购代理机构“一定”要认真履行(政府采购监督管理部门要严格督促其按政策规定执行到位,坚决消除和禁止擅自越位或由于采购人的个人偏好等原因而发生采购“洋货”的现象);

    8、政府采购应当有助于实现国家的经济和社会发展政策目标,包括保护环境,扶持不发达地区和少数民族地区,促进国内中小企业发展等是“法定”的,采购人(包括集中采购机构、采购代理机构和社会中介机构)“一定”要积极做到并大力度推广;

    9、在政府采购活动中,采购人员及相关人员与供应商有利害关系的,必须回避这一“法定”要求也是“一定”得做到的;

    10、各级人民政府采购监督管理部门和其他有关部门依法履行与政府采购活动有关的监管职责是“法定”中的“一定”,这关系到所开展的政府采购活动之成败与否,并起到决定性的作用。

    第二方面:主要表现在对政府采购当事人和政府采购方式的不容变通和篡改“法定”性之议

    1、政府采购当事人是指在政府采购活动中享有权利和承担义务的各类主体(包括采购人、供应商和采购代理机构等)这是“法定”的,同时也是“一定”的规范性范畴;

    2、采购人是指依法进行政府采购的国家机关、事业单位和团体组织,这是“法定”的采购人主体成份,是“一定”的固存关系;

    3、集中采购机构为非营利事业法人,根据采购人的委托办理采购事宜是“法定”的,同“一定”是对等的关系;

    4、集中采购机构进行政府采购活动,应当符合“四要求”(即采购价格要低于市场平均价格、采购效率要更高、采购质量要优良和服务要良好的四要求)是“法定”的,也是规定集中采购机构“一定”得遵循的规范性价格、效益(效率)、质量和服务之“底线”;

    5、纳入集中采购目录属于通用的政府采购项目,应当委托集中采购机构代理采购(除属于本部门、本系统有特殊要求的项目,应当实行部门集中采购;除属于本单位有特殊要求的项目,经省级以上人民政府批准,可以自行采购外)都是“法定”的要求情形,“一定”得无条件遵守;

    6、未经〈政府采购法〉中规定的相关级次部门资格认定的采购代理机构采购人是不可以或无权委托和代理采购的,这是“法定”中的“一定”关系;

    7、采购人有权自行选择采购代理机构,任何单位和个人(特别是权威部门和实权领导等)不得以任何方式为采购人指定采购代理机构,这是“法定”中的“一定”关系;

    8、采购人将采购项目委托给符合经认定资格条件的采购代理机构必须签订委托代理协议、依法确定代理的事项、约定双方的权利和义务是“法定”中的“一定”关系;

    9、供应商是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者自然人,这是“法定”中的“一定”关系;

    10、供应商具备“一定”的资格和条件,这是“法定”的等同关系;

    11、以联合体形式进行政府采购的,参加联合体的供应商均应当具备“法定”的资格条件,并就采购合同约定的事项对采购人承担“一定”范围内的连带责任;

    12、政府采购当事人不得相互串通损害国家利益、社会公共利益和其他当事人的合法权益;不得以任何手段排斥其他供应商参与竞争是“法定”中“一定”的关系;

    13、采购代理机构不得以向采购人行贿或者采购其他不正当手段谋取非法利益是“法定”中的“一定”关系。

    14、政府采购五种特定方式是“法定”的,也是“一定”得执行和遵守的;

    15、采购人不得将应公开招标方式采购的货物、工程和服务化整为以其他采购方式规避公开招标采购,这是“法定”中的“一定”之关系;

    16、符合特殊情形的,也必须经有关级次的政府管理部门批准后方可采取其他方式采购,这是“法定”中的“一定”之必需;

    17、采购的货物规格、标准统一、现货货源充足且价格变化幅度小的政府采购项目,可以依照《政府采购法》采用 询价方式采购是“法定”中“一定”之对称关系;

    18、对必须保证原有采购项目一致性或者服务配套的要求,需要继续从原处供应商添购,且添购资金总额不超过原合同采购金额百分之十的“法定”是“一定”不得突破的关系。


 来源:中国政府采购网 


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