总公司中标可否由分公司履约？

      不少项目总公司中标后，由分公司来履约。对此，《招标投标法》第四十八条规定“中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。”那么这个问题的关键在于界定“分公司”是否属于他人？

     《公司法》第十四条 分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《民法典》第七十四条 第二款 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。

     由此可见，分公司和总公司本就是一体，分公司对于总公司来说，是其分支机构而不是类似“子公司”般独立存在的法人，所以，分公司对于总公司来说并不属于他人。所以总公司中标的项目是可以交由分公司履行的。但招标文件有限制的，应遵守招标文件的规定。

     补充

     一是，现实中经常看到的是总公司中标后，直接出具委托书写明“该项目由分公司签约及履行，所有责任由分公司承担，与总公司无关”。总公司中标的项目可以由分公司履约，但是签约方必须与中标方一致，也就是必须由总公司签约。而在责任承担上，民法典及公司法均已明确规定，总公司是无法免责的；

     二是，有的项目确实由总公司中标并签约，但是就将前面说的委托书变成总分公司的私下协议，一旦发生纠纷，总公司就会拿出协议表示其与该项目无关。这样的责任约定是否有效呢？

     最高院【（2016）最高法民再149号】一案同样做了明确判决“分公司与公司之间有关权利义务及责任划分的内部约定，因不足以对抗其依法注册登记的公示效力，进而不足以对抗第三人”。所以总分公司私下的责任承担约定是不能对抗第三人的。

     三是招标人遇到总公司投标的单位，交由分公司履行的，合同中一定要写明“总分公司就该项目的问题成为连带责任”的表述。

     因为总分公司在承担连带责任还是补充责任的问题上，实践中存在不同的看法。如有合同明确约定，可以避免日后追责的麻烦。

    来源：中国招投标协会